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某县人民医院收受回扣案
时间: 2016-11-22 09:13:53 来源: 作者:hh315 浏览次数: 0

 
怀化市工商局申报案例4
 
某县人民医院收受回扣案
 
怀化市工商行政管理局        舒祖斌 粟清
 
一、案情介绍
当事人2013年3月以来,在采购抗感染药品、贵重药品等药品过程中,先以湖南省药品挂网中标价与18家药品经营企业签订购销合同,经营企业按中标价开具销售发票,但结算时,当事人另外扣除发票金额的5%-20%,并将所扣款项称为经营企业给予的“二次议价收入”,记入医院“其他收入-二次议价收入”科目。至案发止,当事人采购药品的总计金额为118066580.11元,收取经营企业给予的“二次议价收入”总计金额为6432708.9元,当事人将其中3216354.45元用于直接降低药品销售价格, 2315609.6元用于救助特困患者,900744.85元用于自身建设。因当事人用于降低销售价格和救助特困患者,受益方为广大患者,且有相关财务记账凭证,可以认定为用途合法,故认定当事人获得违法所得的金额为900744.85元。
当事人在采购药品过程中收受药品经营企业给予的“二次议价收入”,记入“其他收入”科目,作为其自主支配的资金,其行为违反了《中华人民共和国药品管理法》第五十八条第一款和国家工商总局《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第五条的规定,构成账外暗中收受回扣的行为。
依据《中华人民共和国药品管理法》第八十九条的规定,对当事人作出:1、罚款15万元;2、没收违法所得900744.85元。  
二、评析
(一)、账外暗中收受回扣的认定。
1、《医院财务制度》和《医院会计制度》明确了折扣是经营者在销售商品时,以明示并如实入账的方式给予对方的价格优惠。医院在财务账目中所涉及的药品实际购进价应当是扣除折扣(让利)后的价格。首先,根据《医院财务制度》第二十八条第三款规定:“医院药品按零售价进行核算,其实际购进价与零售价的差额为进销差价。月末,按当月药品销售额和药品综合加价率(或综合差价率)计算药品销售成本”。根据上述规定,当事人在药品采购中所获取供药企业给予的“让利”款,是药品实际购进价与零售价的差额款,根据《医院会计制度》规定,应将差额(让利)记入第122号“药品进销差价”科目,而当事人却将折扣(让利)款全部记入“其他收入”会计科目至今。其次,《医院会计制度》第412号“药品支出”科目规定:“月末,计算分摊本期消耗药品实现的进销差价,借记‘进销差价’科目,贷记本科目,期末应将本科目余额转入‘收支节余’科目,结转后,本科目无余额”。根据该规定,当事人应将收受的折扣(让利)转入“药品支出”科目,再转入“收支节余”科目(明细科目为“药品收支节余”)。
2、《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第五条“在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处。本规定所称回扣,是指经营者销售商品时在账外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。本规定所称账外暗中,是指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载,包括不记入财务账、转入其他财务账或者做假账等。”。
而当事人在药品采购中将收取的“二次议价收入”记入“其他收入”科目,属于未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经费收支的财务账上按照财务会计制度规定明确如实记载,实际成为当事人自主支配的资金,构成转入其他财务账方式的账外暗中收受回扣行为。
(二)法律适用问题
工商机关在本案的管辖权问题上,适用《药品管理法》比适用《反不正当竞争法》更为适格。
首先,《反不正当竞争法》第三条第二款规定:“县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查;法律、行政法规规定由其他部门监督检查的,依照其规定”;2015年4月24日修订的《药品管理法》第八十九条规定“药品的生产企业、经营企业、医疗机构在药品购销中暗中给予、收受回扣或者其他利益的,药品的生产企业、经营企业或者其代理人给予使用其药品的医疗机构的负责人、药品采购人员、医师等有关人员以财物或者其他利益的,由工商行政管理部门处一万元以上二十万元以下的罚款,有违法所得的,予以没收;情节严重的,由工商行政管理部门吊销药品生产企业、药品经营企业的营业执照,并通知药品监督管理部门,由药品监督管理部门吊销其《药品生产许可证》、《药品经营许可证》;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”。这表明收取药品回扣是既违反《反不正当竞争法》又违反《药品管理法》的行为,所不同的是后者是对药品回扣行为的特别规定,根据特别法优于普通法的适用原则,应优先适用《药品管理法》;其次,《药品管理法》明确授权工商机关查处药品回扣案件,这样就可以避免适用《反不正当竞争法》时,当事人极易产生非营利性医疗机构不是《反不正当竞争法》界定的经营者,不属于《反不正当竞争法》的调整对象,以此排除工商机关对此类案件无管辖权的异议,可以避免或减少行政复议和行政诉讼的发生,更提高执法效率。
(三)关于本案移送司法机关管辖问题
根椐《关于在治理商业贿赂专项工作中正确把握政策界限的意见》(中治贿发[2007]4号 2007年5月28日)文件规定第三条“准确把握商业贿赂的处罚幅度(十三)单位将账外暗中收受的和个人上交的财物,用于合法、正当用途且有相关财务凭证的,对单位和相关责任人员可以从轻或者减轻处罚;对以各种名义私分或者用于其他违法用途的,应当追究主要领导人员和直接责任人员的责任。”的规定,当事人收取的回扣收入记入医院“其他收入”科目,且主要用于自身建设、降低部分药品价格和救助特因病人,符合上述意见,可以不移送司法机关。
 
 
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